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吴单律师
8月前
猥亵违法和强制猥亵罪,如何区分?

据公开信息,中粮某总经理因猥亵女性被行拘10天,还有3天才能出来。
行政拘留,意味着仅在治安处罚层面,不构成犯罪。

2022年4月,G某在广州地铁三号线车厢内,隔着裤子顶蹭被害人臀部,得手后逃离现场。
到案后,法院认定G某构成强制猥亵罪,判处有期徒刑十个月。

都是猥亵,为何一个仅违法,一个要判刑?
这就要搞清楚,猥亵行为,其罪与非罪的标准是什么?

《治安管理处罚法》规定,猥亵他人且情节恶劣的,拘留5~10日;情节严重的,拘留10~15日。
《刑法》规定,以暴力、胁迫或其他方法强制猥亵他人的,构成强制猥亵罪,基本刑是五年以下或拘役;聚众或在公共场合实施的,量刑升格为五年以上。

但是,这两部法都没有界定:什么是猥亵?哪些猥亵是违法,哪些构成犯罪?

根据一些学者观点及部分裁判文书(如[2024]冀01行终469号),
猥亵,指用抠摸、搂抱、舌舔、吸吮、手淫等行为,来刺激或者满足自己性欲或者挑起他人性欲的污秽行为。
被猥亵的对象既可能是女性,也可能是男性;既可能是对同性的猥亵,也可能是对异性的猥亵。
该行为侵犯的是他人的人格尊严,具体表现为违背他人意志,使用暴力、猥亵或者其他手段来猥亵他人。

定义是知道了,具体如何区分,还是不太清楚。

结合王政勋教授《论猥亵行为违法性程度的判定》,可从四个维度进行判断:
(1)接触程度:隔着衣服抚摸的,一般是违法;伸进衣服、接触大腿、胸部、臀部等敏感部位的,构成强制猥亵罪。
(2)持续时间:这个好理解,持续时间越长,说明主观恶性越大,侵害程度越高,越倾向于定罪。
(3)强制程度:乘其不备、短时间地抠摸、顶蹭、搂抱,压迫性不高,一般是违法;以轻微力量或利用客观环境、生理状态等胁迫实施猥亵的,一般定性为犯罪。
(4)猥亵场所:同样程度的猥亵行为,如果是在厕所、房间等私密或封闭空间发生,一般是违法;如果是在地铁、公交、街道等公开场合,对被害人的羞辱伤害更强,也有伤社会风化,则可能定性犯罪。
实务中,被害人性别、行为人与被害人的性别差异、猥亵后果等因素,也会影响最终的定性。
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